2009年司法考试真题卷三答案及解析（2）

希赛网为大家整理了2009年司法考试真题答案及解析，以下为卷三第二部分。

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。

11、关于合同解除的表述，下列哪一选项是正确的？

A.赠与合同的赠与人享有任意解除权

B.承揽合同的承揽人享有任意解除权

C.没有约定保管期间保管合同的保管人享有任意解除权

D.居间合同的居间人享有任意解除权

【答案】C

【解析】

A项考查赠与合同的终止。《合同法》第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”由该规定可知，A项说法太绝对，不选。

B项考查承揽合同的终止。《合同法》第268条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”据此可知，定作人享有任意解除权而非承揽人故此项错误。

C项考查保管合同当事人的权利和义务。《合同法》第376条第2款规定：“当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。”根据上述规定可知，在没有约定保管期间的保管合同中，保管人享有任意解除权，故C项正确。

D项考查居间合同的概念和特征。《合同法》并没有赋予居间合同中的居间人以任意解除权，故D项错误。

12、张某外出，台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒，祸及自家，就雇人用几根木料支撑住张某的房子，但张某的房子仍然不敌台风，倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列哪一说法是正确的？

A.李某初衷是为自己，故不构成无因管理

B.房屋最终倒塌，未达管理效果，故无因管理不成立

C.李某的行为构成无因管理

D.张某不需支付李某固房费用，但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失

【答案】C

【解析】

ABC项考查无因管理的概念。无因管理是指没有法定或者约定义务，为了避免他人利益受到损失而主动管理他人的事务或为他人提供服务的行为。在本题中，李某在帮助张某修缮房屋时虽然存在着为自己利益的意思，但主要目的依旧是为了张某的利益而主动修缮房屋，其行为依旧成立无因管理，因此AB项错误，C项正确。

D项考查无因管理之债的内容。无因管理一旦成立之后即在本人和管理人之间发生了债权债务关系，管理人有权请求本人支付为了管理而支出的必要费用，本人也有义务偿还，因此张某需要支付李某固房费用，故此项错误。

13、一日清晨，甲发现一头牛趴在自家门前，便将其拴在自家院内，打探失主未果。时值春耕，甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病，甲花费300元将其治好。两年后，牛的主人乙寻牛来到甲处，要求甲返还，甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的？

A.甲应返还牛，但有权要求乙支付300元

B.甲应返还牛，但无权要求乙支付300元

C.甲不应返还牛，但乙有权要求甲赔偿损失

D.甲不应返还牛，无权要求乙支付300元

【答案】B

【解析】本题考查拾得遗失物。

AB项：《物权法》第112条第3款规定：“拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。”本题中，甲拒绝返还牛的行为说明甲具有侵占遗失物的意思，根据上述规定无权请求乙支付300元，故A项错误，B项正确。

CD项：《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。”本题中甲拾得乙的牛属于不当得利，应当返还给失主，故CD项错误。

14、小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说《隐形翅膀》，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的？

A.小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人

B.小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表

C.小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效

D.小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效

【答案】C

【解析】

A项考查一般意义上的著作权主体。《著作权法》第11条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。”本题中小刘是小说的创作者，因此是该作品的著作权人，根据《民法总则》第19条规定：“八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”九岁的小刘应该为限制民事行为能力人，故A项错误。

B项考查知识产权的保护。《著作权法》第2条第1款规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。”因此，B项错误。

CD项考查自然人民事行为能力的类型。根据上述《民法总则》第19条规定可知小刘是9岁的限制民事行为能力人，并且他的父母拒绝追认，此合同又与其年龄、智力不相适应，因此签订的网络传播权转让合同无效，C项正确，D项错误。

15、甲创作的一篇杂文，发表后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。下列哪一观点是正确的？

A.报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权

B.乙和丙的行为均不构成侵权

C.乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权

D.乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权

【答案】D

【解析】

A项考查承担民事责任的著作权侵权行为。《著作权法》第33条第2款规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。”题中报刊、网站对甲的作品进行转载需要向其支付报酬，否则构成侵权，故此项错误。

BCD项考查承担民事责任的著作权侵权行为、合理使用。《著作权法》第22条规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；”根据上述规定，乙将杂文译成法文在国内出版的行为不属于合理使用的范围，故乙的行为构成侵权。根据第22条第（十一）项规定，本题中丙将甲已经发表的杂文译成维文在国内出版的行为不构成侵权，故BC项错误，D项正确。

16、下列哪一行为构成对知识产权的侵犯？

A.刘某明知是盗版书籍而购买并阅读

B.李某明知是盗版软件而购买并安装使用

C.五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用

D.四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用

【答案】B

【解析】本题考查知识产权的侵权行为。

《计算机软件保护条例》第30条规定：“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。”B项中，李某明知是盗版软件而购买并安装使用的行为属于侵犯知识产权的行为，故B项正确。

ACD项：由于在相关知识产权法律中没有规定所列行为属于侵权行为，因此不认为是侵犯知识产权。

17、黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售，遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改《专利法》规定，下列哪一说法是错误的？

A.所有基层法院均无该案管辖权

B.黑土公司不应当承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任

C.白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，法院应告知白云公司另行提起专利无效宣告程序

D.如侵犯专利权成立，即使没有证据确定损害赔偿数额，黑土公司仍可获得一万元以上100万元以下的赔偿额

【答案】C（本题答案：AC,原答案为C）

【解析】

A项考查各级法院管辖的第一审民事案件。《民诉解释》第2条第1款规定：“专利纠纷案件由知识产权法院、较高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。”故此项说法错误，本题为选非题，此项当选。

B项考查证明责任的分配。《较高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第（一）项规定：“因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。”根据此项规定，本题中对此承担证明责任的是白云公司，故此项正确。

CD项均考查专利侵权行为。《专利法》第62条规定：“在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。”根据此条规定，白云公司能够证明自己实施的技术属于现有技术的并不侵权，此时法院该做的是判决驳回诉讼请求，故此项说法错误，本题为选非题，此项当选。

D项：《专利法》第65条第2款规定：“权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。”故此项说法正确。

18、甲创作并出版的经典童话《大灰狼》超过著作财产权保护期后，乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童话，并使用了“大灰狼”文字及图形，但署名为另一著名歌星丁，丁对此并不知情。关于丙出版社的行为，下列哪一说法是错误的？

A.侵犯了甲的复制权

B.侵犯了甲的署名权

C.侵犯了丁的姓名权

D.侵犯了乙的商标权

【答案】A

【解析】

A项考查著作财产权。《著作权法》第10条第（五）项规定：“复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。”著作权人对自己的作品是当然享有复制权的，本题中甲创作的作品已经超过了著作权的保护期限，甲已不再对该最怕享有复制权，因此丙的出版行为并没有侵犯甲的复制权，故此项说法错误。

B项考查著作人身权、著作权的保护期限。《著作权法》第20条规定：“作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。”由此规定可知，丙的行为侵犯了甲的署名权，故此项说法正确。

C项考查具体人格权。《民法通则》第99条第1款规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”本题中，丙在甲的作品上署上丁的姓名并且丁并不知情，该行为侵犯了丁的姓名权，故该项正确。

D项考查商标侵权行为的表现形式。本题中，乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册，之后丙擅自使用了“大灰狼”文字及图形的行为侵犯了乙的商标权，故该项说法正确。

19、甲男与乙女通过网聊恋爱，后乙提出分手遭甲威胁，乙无奈遂与甲办理了结婚登记。婚后乙得知，甲婚前就患有医学上不应当结婚的疾病且久治不愈，乙向法院起诉离婚。下列哪一说法是正确的？

A.法院应判决撤销该婚姻

B.法院应判决宣告该婚姻无效

C.对该案的审理应当进行调解

D.当事人可以对法院的处理结果依法提起上诉

【答案】B

【解析】

AB项考查无效婚姻、可撤销婚姻。《婚姻法》第10条第（三）项规定：“婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的，该婚姻关系无效。”本题中甲乙的婚姻属于无效婚姻，法院应当判决宣告该婚姻关系无效，所以A项错误，B项正确。

CD项考查诉讼离婚。《较高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第9条第1款规定：“人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。”根据上述规定，对于审理宣告婚姻无效的案件不适用调解，同时判决一经作出即发生法律效力，不可以上诉，故CD项错误。

20、甲、乙结婚的第10年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的？

A.该房屋经过八年婚后生活即变成夫妻共有财产

B.如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产

C.该房屋及租金均属共同财产

D.甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效

【答案】B

【解析】本题考查夫妻财产关系。

ACD项：根据《婚姻法解释一》第19条规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。”《婚姻法》第18条第（三）项规定：“遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的财产。”根据上述规定，房屋依旧属于甲的个人财产，AC项错误，同时当事人可以约定将夫妻个人财产转化为夫妻共同财产，如果甲乙约定将该房屋变为共同财产，该约定是有效，故D项错误。

B项：根据《婚姻法解释二》第11条规定：“婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的其他应当归共同所有的财产（一）一方以个人财产投资取得的收益。”本题中的租金属于夫妻一方以个人财产投资取得的收益，属于夫妻共同财产，故B项说法正确。