2018法考理论模拟题答案及解析（八）

2018年法律职业资格考试客观题于9月22日开始考试，备考时间已经进入最后两个月，各位考生抓紧时间复习，不熟悉计算机化考试的学生，也要开始适应电脑答题了，希赛法考整理了客观题考试理论模拟题，供大家复习。

一、单项选择题（在下列各题的备选项中，请选择1个最符合题意的选项）

1.《刑事诉讼法》第五十四条规定："采取刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。"对此条文，下列哪一理解是正确的？

A．运用了规范语句来表达法律规则

B．表达的是一个任意性规则

C．表达的是一个委任性规则

D．表达了法律规则中的假定条件、行为模式和法律后果

【答案】A

【知识点】法律规则

【解析】《刑事诉讼法》第五十四条用到了一个道义助动词“应当”，规定了积极义务的规范语句，因此A选项正确。本条文是一个命令性规则，设定了一个法律义务，其内容具有强制性，不允许人们随便加以更改，是一个强制性规则而非任意性规则，因此B选项错误。委任性规则是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。而本条文是一个确定性规则，内容已经明确，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则，因此C选项错误。假定条件是指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分，行为模式指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分，法律后果是指法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应结果的部分。本条文仅有假定条件和行为模式，没有法律后果，因此D选项错误。

2.南宋时，霍某病故，留下遗产值银9000两。霍某妻子早亡，夫妻二人无子，只有一女霍甲，已嫁他乡。为了延续霍某姓氏，霍某之叔霍乙立本族霍丙为霍某继子。下列关于霍某遗产分配的哪一说法是正确的？

A.霍甲9000两

B.霍甲6000两，霍丙3000两

C.霍甲、霍乙、霍丙各3000两

D.霍甲、霍丙各3000两，余3000两收归官府

【答案】D

【知识点】宋朝的继承制度

【解析】南宋时期，在一些地域适用户绝财产继承。户绝指家无男子承继。户绝立继承人有两种方式：凡“夫亡而妻在”，立继从妻，称“立继”；凡“夫妻俱亡”，立继从其尊长亲属，称为“命继”。继子与户绝之女均享有继承权，但只有在室女的（未嫁女），在室女享有3/4的财产继承权，继子享有1/4的财产继承权；只有出嫁女（已婚女）的，出嫁女享有1/3的财产继承权，继子享有1/3，另外的1/3收为官府所有。本题中，霍某夫妻俱亡，只有出嫁女与继子，属于“命继”，女儿已出嫁，出嫁女享有1/3的财产继承权，继子享有1/3，另外的1/3收为官府。故对于霍某的9000两，应按照霍甲、霍丙各3000两，余3000两收归官府进行。可知D项正确，ABC项错误。

3.马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？

A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别

B.法律在本质上是社会共同体意志的体现

C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素

D.特定时空下的特定的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的

【答案】D

【解析】马克思主义法律理论认为法的内容最终受一定社会物质生活决定。马克思主义法律理论分析社会的特点在于：认为法律是社会的组成部分，也是社会关系的反映；社会关系的核心是经济关系，经济关系的核心是生产关系；生产关系是由生产力决定的，而生产力则是不断发展变化的；生产力的不断发展最终导致包括法律在内的整个社会发展变化。这就提供了一个将法律置于物质的能动的社会发展过程中加以考察的唯物史观的分析框架。按照这种观点，立法者不是在创造法律，而只是在表述法律，是将社会生活中客观存在的包括生产关系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范、社会需要上升为的法律，并运用权威予以保护。所以说在特定时空下的特定的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的。

4.原告与被告系亲兄弟，父母退休后与被告共同居住并由其赡养。父亲去世时被告独自料理后事，未通知原告参加。原告以被告侵犯其悼念权为由诉至法院。法院认为，按照我国民间习惯，原告有权对死者进行悼念，但现行法律对此没有规定，该诉讼请求于法无据，判决原告败诉。关于此案，下列哪一说法是错误的？

A.本案中的被告侵犯了原告的经济、社会、文化权利

B.习惯在我国是一种非正式的法的渊源

C.法院之所以未支持原告诉讼请求，理由在于被告侵犯的权利并非法定权利

D.在本案中法官对判决进行了法律证成

【答案】A

【知识点】法律权利，法的渊源，法律证成

【解析】A选项错误。社会经济权利是指公民根据宪法规定享有的具有物质经济利益的权利，包括财产权、劳动权、休息权、获得物质帮助的权利。公民的文化教育权利是公民根据宪法规定在教育、文化领域享有的权利和自由，包括受教育的自由，进行科学研究、文学艺术创作等文化活动的自由。这两项宪法权利均无悼念权的内容。

B选项正确。非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力，但具有法律说服力并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料。当代中国的非正式的法的渊源主要包括习惯、判例和政策。

C选项正确。我国法的正式渊源是制定法，在我国的法律体系中并未明文规定悼念权，因此不属于法定权利。

D选项正确。法院判决是一个法律适用的过程，即寻找合理的法律决定的过程。在这一过程中，“大前提——小前提——结论”的推理过程就是用来向法律决定提供支持程度不同的理由，在这个意义上，法律适用过程也是一个法律证成的过程。

二、多项选择题（在下列各题的备选项中，至少有两个选项是符合题目要求的）

1.根据我国宪法的规定，下列哪些选项是正确的？

A.中国人民政治协商会议是我国统一战线的组织形式

B.中国人民政治协商会议是我国机构体系的重要组成部分

C.1993年我国通过的宪法修正案将“中国共产党领导的多党合作和政治协商将长期存在和发展”写进了宪法

D.中国人民政治协商会议有权审议政府工作报告

【答案】AC

【知识点】政治协商制度

【解析】中国人民政治协商会议是爱国统一战线的组织形式，A正确。

根据我国宪法的规定，我国机构包括：权力机关、元首、行政机关、军事机关、审判机关和检察机关。政治协商会议不是机构，B错误。

1993年宪法修正案增加了“中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展。”C正确。

政协不是机关，政协委员列席全国人民代表大会，听取政府工作报告，但是不能投票表决也不能审议政府工作报告，D错误。

2.关于外国法律制度，下列哪些选项是正确的？

A.罗马法中的继承分为遗嘱继承和法定继承，早期采取“限定继承”的原则，后来逐步确立了“概括继承”的原则

B.法国1875年宪法由《参议院组织法》、《政权组织法》和《政权机关相互关系法》三部宪法性文件组成，不是一部系统完整的宪法法典

C.英国制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法，但其效力和地位很高，可对判例法进行调整、修改

D.德意志帝国于1877年1月27日颁布《法院组织法》，确认了司法独立原则，规定审判权由独立的法院行使，审判只服从法律，法官实行终身制

【答案】BCD

【知识点】外国的法律制度

【解析】A项考查罗马法，罗马法中的继承分为遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承。早期采取“概括继承”的原则，后来逐步确立“限定继承”的原则。A项说法颠倒，错误。

B选项考查法国1975年宪法，法国1875年宪法是法国历史上实施时间最长的一部宪法。这部宪法最终确立了资产阶级共和制。1875年宪法由《参议院组织法》、《政权组织法》和《政权机关相互关系法》三个宪法性文件组成，B项正确。

C项考查英国的法律渊源。英国制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法两种判例法，但其效力和地位很高，可对判例法进行调整、修改，C项正确。

D选项，德意志帝国建立后，于1877年1月27日颁布《法院组织法》，确认了司法独立原则。规定审判权由独立的法院行使，审判只服从法律，法官实行终身制；设置了由区法院、地方法院、高等法院和帝国法院构成的普通法院体系，帝国法院为全国的较高司法审级。D项正确。

3.在罗马法的复兴和传播过程中，法学研究起了重要的推动作用。关于罗马法复兴和传播的说法，下列哪些选项是正确的？

A.罗马法复兴的原因，在于西欧当时的法律极不适应商品经济发展的需要

B.为改造落后的封建地方习惯法，在对罗马法与西欧社会司法实践结合的研究过程中，形成了“社会法学派”和“注释法学派”

C.罗马法的研究，形成了世俗的法学家阶层，将罗马法运用于实践，为成长中的资本主义关系提供了现成的法律形式

D.在全面继承罗马法的基础上，形成了大陆法系和英美法系

【答案】AC

【知识点】罗马法

【解析】选项A正确。罗马法复兴的根本原因在于当时西欧的法律状况同商品经济发展及社会生活极不适应，而罗马法是资本主义社会以前调整商品生产者关系的最完备的法律，这一法律遗产可以满足当时西欧各国一般财产和契约关系的发展变化的需要。

选项B错误。意大利波伦亚大学最先开始对罗马法的研究。学者采用中世纪西欧流行的注释方法研究罗马法，为“注释法学派”。14世纪在意大利又形成了研究罗马法的“评论法学派”。该学派的宗旨是致力于罗马法与中世纪西欧社会司法实践的结合，以改造落后的封建地方习惯法，使罗马法的研究与适用有了新的发展。因此，应为“评论法学派”而不是“社会法学派”。

选项C正确。经过罗马法复兴，以研究《国法大全》为突破口和中心，法学蓬勃发展起来，形成了一个世俗的法学家阶层，改变了教会僧侣掌握法律知识的情况。这就为把罗马法运用于实践准备了条件，从而为正在成长中的资本主义关系提供了现成的法律形式。

选项D错误。罗马法对后世法律制度的发展影响是很大的，正是在全面继承罗马法的基础上，形成了当今世界两大法系之一的大陆法系，亦称为罗马法系或者民法体系。而普通法系的核心——英国法，是在较为纯粹的日尔曼法——盎格鲁·撒克逊法的基础上发展起来的。因此只形成了大陆法系，而未形成英美法系。

4.特别法优先原则是解决同位阶的法的渊源冲突时所依凭的一项原则。关于该原则，下列哪些选项是正确的？

A.同一机关制定的特别规定相对于同时施行或在前施行的一般规定优先适用

B.同一法律内部的规则规定相对于原则规定优先适用

C.同一法律内部的分则规定相对于总则规定优先适用

D.同一法律内部的具体规定相对于一般规定优先适用

【答案】ABCD

【知识点】正式的法的渊源效力冲突中“特别法优先原则”

【解析】同一机关制定的特别规定和一般规定，属于同一位阶的法的渊源。同一位阶的法的渊源如果发生冲突，根据“特别法优先原则”，特别规定相对于同时施行的一般规定优先；根据“后法优先或新法优先原则”，该特别规定相对于在前施行的一般规定亦优先适用。因此A选项正确。

法律的原则规定由于较为抽象概括，外延宽泛，适用法律原则会赋予法官较大的自由裁量权，因此，只有在无法律规则可以适用的情形之下，法律原则才可以为弥补"法律漏洞"而发挥作用。实际上法律规则是优先于法律原则适用的。B选项正确。

一部法律的总则是对该法律调整的社会关系作出总体性的以及原则性的规定，分则是对总则的内容作出进一步具体详细的说明，因此总则与分则的关系相当于一般法与特别法的规定，分则的内容优先适用，因此C选项正确。同一部法律的具体规定相对于一般规定，同样类似于特别法与一般法的关系，具体规定优先适用，D选项正确。

三、不定项选择题（在下列各题的备选项中，请选择1个或者多个最符合题意的选项）

1.根据《地方组织法》规定，关于地方各级人民政府工作部门的设立，下列选项正确的是？

A.县人民政府设立审计机关

B.县人民政府工作部门的设立、增加、减少或者合并由县人大批准，并报上一级人民政府备案

C.县人民政府在必要时，经上级人民政府批准，可以设立若干区公所作为派出机关

D.县人民政府的工作部门受县人民政府统一领导，并且依照法律或者行政法规的规定受上级人民政府主管部门的业务指导或者领导

【答案】AD

【知识点】地方各级人民政府

【解析】A项：《地方组织法》第64条第2款：“县级以上的地方各级人民政府设立审计机关。地方各级审计机关依照法律规定独立行使审计监督权，对本级人民政府和上一级审计机关负责。”此项正确。

B项：第64条第4款：“自治州、县、自治县、市、市辖区的人民政府的局、科等工作部门的设立、增加、减少或者合并，由本级人民政府报请上一级人民政府批准，并报本级人民代表大会常务委员会备案。”此项错误。

C项：第68条第2款：“县、自治县的人民政府在必要的时候，经省、自治区、直辖市的人民政府批准，可以设立若干区公所，作为它的派出机关。”此项错误。

D项：第66条第2款：“自治州、县、自治县、市、市辖区的人民政府的各工作部门受人民政府统一领导，并且依照法律或者行政法规的规定受上级人民政府主管部门的业务指导或者领导。”此项正确。

2.根据《宪法》和《民族区域自治法》的规定，下列选项不正确的是

A.民族区域自治以少数民族聚居区为基础，是民族自治与区域自治的结合

B.民族自治地方的机关既是地方机关，又是自治机关

C.上级机关应该在收到自治机关变通执行或者停止有关决议、决定执行的报告之日起60日内给予答复

D.自治地方的自治机关依照规定，可以和外国进行教育、科技、文化等方面的交流

【答案】BD

【解析】A选项，民族区域自治制度是指在的统一领导下，以少数民族聚居区为基础，建立相应的自治地方，设立自治机关，行使自治权，使实行区域自治的民族的人民自主管理本民族地方性事务的制度。民族区域自治制度是民族自治与区域自治的结合，民族自治地方的人大与政府，既是地方机关，也是民族自治机关。A项正确不应选。

B选项，《民族区域自治法》第十五条第一款规定，民族自治地方的自治机关是自治区、自治州、自治县的人民代表大会和人民政府。比如民族自治地方的司法机关是地方机关，但不是自治机关。B项错误应选。

C选项，《民族区域自治法》第二十条规定，上级机关的决议、决定、命令和指示，如有不适合民族自治地方实际情况的，自治机关可以报经该上级机关批准，变通执行或者停止执行；该上级机关应当在收到报告之日起六十日内给予答复。C项正确不应选。

D选项，《民族区域自治法》第四十二条第二款规定，自治区、自治州的自治机关依照规定，可以和国外进行教育、科学技术、文化艺术、卫生、体育等方面的交流。这里应当是自治区与自治州，不包括自治县。D项错误应选。