2018法律职业资格考试刑法真题卷答案及解析（五）

一、单项选择题

1．关于社会主义法治理念与罪刑法定原则的关系有以下观点：

①罪刑法定的思想基础是民主主义与尊重人权主义，具备社会主义法治理念的本质属性

②罪刑法定既约束司法者，也约束立法者，符合依法治国理念的基本要求

③罪刑法定的核心是限制机关权力，保障国民自由，与执法为民的理念相一致

④罪刑法定是依法治国理念在刑法领域的具体表现

关于上述观点的正误，下列哪一选项是正确的?

A．第①句正确，第②③④句错误

B．第①③句正确，第②④句错误

C．第①②③句正确，第④句错误

D．第①②③④句均正确

【答案】D

【知识点】罪刑法定原则

【解析】题干第①句说法正确。社会主义法治的本质要求是执法为民。执法为民的根本出发点是以人为本，执法为民的基本要求是保障人权，执法为民的客观需要是文明执法。罪刑法定原则的思想基础民主主义、尊重人权主义正体现了执法为民这一本质要求。

题干第②句说法正确。依法治国理念包含着人民民主、法制完备、树立宪法法律权威、权力制约等内容。作为刑法基本原则的罪刑法定原则，其理念和内容不仅约束立法者，同样约束司法者。这正是依法治国理念的基本要求。

题干第③句说法正确。任何权力都有被滥用的可能，因此，罪刑法定原则的提出和坚持是为了更好地限制刑罚权，是为了防止机关权力的滥用，进而最大限度地保护人民利益、保障国民自由。而这一精神恰恰体现了社会主义法治理念的本质要求——执法为民。

题干第④句说法正确。依法治国的理念包含着人民民主、法制完备、树立宪法法律权威、权力制约等内容，这些内容在刑法中集中体现于罪刑法定原则：罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，罪刑法定原则要求犯罪与刑罚由成文实体法律加以规定，刑法必须体现和遵循宪法原则，刑法由立法机关制定并由司法机关适用。所以，罪刑法定是依法治国在刑法中的集中体现。综上，D选项正确。

2．甲给机场打电话谎称“3架飞机上有炸弹”，机场立即紧急疏散乘客，对飞机进行地毯式安检，3小时后才恢复正常航班秩序。关于本案，下列哪一选项是正确的?

A．为维护社会稳定，无论甲的行为是否严重扰乱社会秩序，都应追究甲的刑事责任

B．为防范危害航空安全行为的发生，保护人民群众，应以危害公共安全相关犯罪判处甲死刑

C．从事实和法律出发，甲的行为符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成，应追究其刑事责任

D．对于散布虚假信息，危及航空安全，造成国内国际重大影响的案件，可突破司法程序规定，以高效办案取信社会

【答案】C

【知识点】编造、故意传播虚假恐怖信息罪

【解析】A选项错。编造、故意传播虚假恐怖信息罪属于妨害社会管理秩序的犯罪，其成立要求该行为严重扰乱社会秩序，否则不成立该罪。

B选项错。甲的行为符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的成立条件，其行为在客观上不能危及公共安全（因为是虚假恐怖信息），故不成立危害公共安全相关犯罪。

C选项正确。甲的行为符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成，理当依法追究其刑事责任。

D选项错。依法办事是社会主义法治理念的重要内容，对于构成犯罪的行为只能依照法律的规定办案，绝不允许为了所谓的效率而突破司法程序规定，否则冤假错案将会层出不穷。

3．交警甲和无业人员乙勾结，让乙告知超载司机“只交罚款一半的钱，即可优先通行”；司机交钱后，乙将交钱司机的车号报给甲，由在高速路口执勤的甲放行。二人利用此法共得32万元，乙留下10万元，余款归甲。关于本案的分析，下列哪一选项是错误的？

A．甲、乙构成受贿罪共犯

B．甲、乙构成贪污罪共犯

C．甲、乙构成滥用职权罪共犯

D．乙的受贿数额是32万元

【答案】B

【知识点】贪污罪和受贿罪的区别认定、共同犯罪

【解析】A选项正确。根据《刑法》第三百八十五条第一款规定，工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。本题中，甲、乙行为的实质是“送给我罚款一半的钱，就可以不用再罚款了。”交警甲利用其职务上的便利，指使乙非法向超载司机索取钱财，其本质是受贿，构成受贿罪。另外，不具有构成身份的人与具有构成身份的人共同实施真正身份犯罪时，成立共同犯罪。因此，乙与甲成立受贿罪的共犯。

B选项错误。《刑法》第三百八十二条第一款规定，工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。贪污是将已经属于的钱利用职务便利非法据为己有，而是要求超载司机向其行贿。而本题中交警甲和无业人员乙并未将已经收到的罚款据为己有，而是要求超载司机向其行贿，甲、乙收获的“罚款”属于司机的贿赂款项，因此不构成贪污罪。

C选项正确。《刑法》第三百九十七条第一款规定，机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。本题中，甲滥用其放行车辆的权力，与无业人员乙共谋让提前给其缴纳半数罚款的超载车辆通行，致使损失64万元，并威胁到高速公路上的行车安全，构成滥用职权罪的共犯。

D选项正在确。在共同受贿犯罪中，犯罪数额不是个人分得赃款的数额，而是二人共同犯罪涉及的总金额。因此，甲、乙的受贿罪金额均为32万元。

二、多项选择题

4．雷某为购买正式书号用于出版淫秽录像带，找某音像出版社负责人任某帮忙。雷向任谎称自己想制作商业宣传片，需要一个书号，并提出付给出版社1万元“书号费”。任某同意，但要求雷给自己2万元好处费，雷某声称盈利后会考虑。任某随后指示有关部门立即办理。雷某拿到该书号出版了淫秽录像带，发行数量极大、影响极坏。雷牟利后给任某2万元好处费，任某收下。关于本案，下列哪些说法是错误的？

A．雷某与任某的行为构成为他人提供书号出版淫秽书刊罪的共犯

B．雷某的行为构成传播淫秽物品罪，任某的行为构成为他人提供书号出版淫秽书刊罪

C．雷某的行为构成出版淫秽物品牟利罪，任某的行为构成出版淫秽物品牟利罪的共犯

D．雷某与任某的行为构成非法经营罪的共犯

【答案】ABCD

【知识点】出版淫秽物品牟利罪与为他人提供书号出版淫秽书刊罪

【解析】AC选项，根据《刑法》第363条规定：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。本题中，雷某以牟利为目的出版淫秽物品，情节严重，以出版淫秽物品牟利罪论处。但任某对出版淫秽物品并不知情，不构成出版淫秽物品牟利罪的共犯，AC项错误。

B选项，根据《刑法》第364条规定：传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。雷某的行为客观上构成传播淫秽物品，但是其以牟利为目的，应以传播淫秽物品牟利罪论处，B项错误。

D选项，雷某的行为构成出版淫秽物品牟利罪，任某的行为构成为他人提供书号出版淫秽书刊罪，不在另定非法经营罪，D项错误。

5．下列哪些情形应以破坏计算机信息系统罪论处？

A．甲采用密码破解手段，非法进入尖端科学技术领域的计算机信息系统，窃取机密

B．乙因与单位领导存在矛盾，即擅自对单位在计算机中存储的数据和应用程序进行修改操作，给单位的生产经营管理造成严重的混乱

C．丙通过破解密码的手段，进入某银行计算机信息系统，为其朋友的银行卡增加存款额10万元

D．丁为了显示自己在计算机技术方面的本事，设计出一种计算机病毒，并通过互联网进行传播，影响计算机系统正常运行，造成严重后果

【答案】BD

【知识点】破坏计算机信息系统罪

【解析】本题考查破坏计算机系统罪的认定与他罪的区别。根据《刑法》第286条前三款规定：“违反规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处五年以上有期徒刑。违反规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重的，依照前款的规定处罚。故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序，影响计算机系统正常运行，后果严重的，依照第一款的规定处罚。”第287条规定：“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。”甲通过计算机技术窃取秘密的直接按非法获取秘密罪定罪处罚，A错误。

乙的行为构成破坏计算机信息系统罪，B正确。

丙是利用计算机盗窃的行为，直接定盗窃罪，C错误。

丁故意传播计算机病毒，早晨严重后果，构成破坏计算机信息系统罪，D正确。

6．甲、乙均为吸毒人员，且关系密切。乙因买不到毒品，多次让甲将自己吸食的毒品转让几克给乙，甲每次均以购买价转让毒品给乙，未从中牟利。关于本案，下列哪些选项是错误的？

A．贩卖毒品罪必须以营利为目的，故甲的行为不成立贩卖毒品罪

B．贩卖毒品罪以获利为要件，故甲的行为不成立贩卖毒品罪

C．甲属于无偿转让毒品，不属于贩卖毒品，故不成立贩卖毒品罪

D．甲只是帮助乙吸食毒品，《刑法》没有将吸食毒品规定为犯罪，故甲不成立犯罪

【答案】ABCD

【知识点】贩卖毒品罪

【解析】根据刑法理论，贩卖毒品罪的构成要件是：客体——毒品；客观要件——贩卖行为；主观要件——故意；主体——一般主体。其中的“贩卖”是指在境内非法转手倒卖或者销售自行制造的毒品。贩卖毒品罪不是必须以营利为目的，只要实行了倒卖和销售的行为，即可以构成该罪，由此A的说法错误。贩卖毒品罪也不以获利为要件，B的说法错误。甲以购买价格转让毒品，实际上是倒卖，因此成立贩卖毒品罪，C的说法错误。虽然《刑法》没有将吸食毒品规定为犯罪，但是这并不影响甲贩卖毒品罪的成立。ABCD均错误本题正确答案是ABCD。

7．关于犯罪未遂的认定，下列哪些选项是正确的？

A．甲以杀人故意将郝某推下过街天桥，见郝某十分痛苦，便拦下出租车将郝某送往医院。但郝某未受致命伤，即便不送医院也不会死亡。甲属于犯罪未遂

B．乙持刀拦路抢劫周某。周某说“把刀放下，我给你钱”。乙信以为真，收起刀子，伸手要钱。周某乘乙不备，一脚踢倒乙后逃跑。乙属于犯罪未遂

C．丙见商场橱柜展示有几枚金锭（30万元/枚），打开玻璃门拿起一枚就跑，其实是值300元的仿制品，真金锭仍在。丙属于犯罪未遂

D．丁资助林某从事危害安全的犯罪活动，但林某尚未实施相关犯罪活动即被抓获。丁属于资助危害安全犯罪活动罪未遂

【答案】BC

【知识点】犯罪未遂

【解析】A项是错误的，理由在于，对于防止结果发生的中止而言，不需要结果的不发生与中止行为之间的因果关系。

B项是正确的，理由在于，乙已然着手抢劫行为，最终因意志以外的原因（被害人的反抗）而未实现既遂。但中途放下刀子的行为并不能认定为中止，因为中止需要彻底的放弃。

C项是正确的，理由在于，丙虽然最终取得的财物数额较小，但是其是以数额巨大的财物为对象的，因此成立对数额巨大的财物的犯罪未遂。

D项是错误的，理由在于，资助危害安全犯罪活动罪以资助行为的实施作为犯罪既遂的标准，至于被资助者是否实施危害安全犯罪活动行为，在所不问。换言之，本罪不是危害安全活动罪的帮助犯，而是一独立的罪名。

8．关于信用卡诈骗罪，下列哪些选项是错误的?

A．以非法占有目的，用虚假身份证明骗领信用卡后又使用该卡的，应以妨害信用卡管理罪与信用卡诈骗罪并罚

B．根据司法解释，在自动柜员机(ATM机)上擅自使用他人信用卡的，属于冒用他人信用卡的行为，构成信用卡诈骗罪

C．透支时具有归还意思，透支后经发卡银行两次催收，超过3个月仍不归还的，属于恶意透支，成立信用卡诈骗罪

D．《刑法》规定，盗窃信用卡并使用的，以盗窃罪论处。与此相应，拾得信用卡并使用的，就应以侵占罪论处

【答案】ACD

【解析】刑法第196条规定，以非法占有目的，用虚假身份证明骗领信用卡后并使用该卡的，以信用卡诈骗罪论处，而非以妨害信用卡管理罪与信用卡诈骗罪并罚。A选项错。

B选项正确。2008年较高检《关于拾得他人信用卡并在自动柜员机（ATM机）上使用的行为如何定性问题的批复》中规定，拾得他人信用卡并在自动柜员机上使用的行为，以信用卡诈骗罪追究刑事责任。

C选项错误。恶意透支必须透支时具有非法占有的目的，否则，不能认定为恶意透支以信用卡诈骗罪论处，否则有客观归罪之嫌。

D选项错误。盗窃信用卡并使用的，以盗窃罪论处。拾得信用卡并使用的，以信用卡诈骗罪论处。

三、不定项选择题

9．甲是A公司（国有房地产公司）领导，因私人事务欠蔡某600万元。蔡某让甲还钱，甲提议以A公司在售的商品房偿还债务，蔡某同意。甲遂将公司一套价值600万元的商品房过户给蔡某，并在公司财务账目上记下自己欠公司600万元。三个月后，甲将账作平，至案发时亦未归还欠款。（事实一）

A公司有工程项目招标。为让和自己关系好的私营公司老板程某中标，甲刻意安排另外两家公司与程某一起参与竞标。甲让这两家公司和程某分别制作工程预算和标书，但各方约定，若这两家公司中标，就将工程转包给程某。程某最终在A公司预算范围内以最优报价中标。为感谢甲，程某花5000元购买仿制古董赠与甲。甲以为是价值20万元的真品，欣然接受。（事实二）

甲曾因公务为A公司垫付各种费用5万元，但由于票据超期，无法报销。为挽回损失，甲指使知情的程某虚构与A公司的劳务合同并虚开发票。甲在合同上加盖公司公章后，找公司财务套取“劳务费”5万元。（事实三）

关于事实三的分析，下列选项错误的是：

A．甲以非法手段骗取国有公司的财产，构成诈骗罪

B．甲具有非法占有公共财物的目的，构成贪污罪

C．程某协助甲对公司财务人员进行欺骗，构成诈骗罪与贪污罪的想象竞合犯

D．程某并非工作人员，但帮助工作人员贪污，构成贪污罪的帮助犯

【答案】ABCD

【知识点】贪污罪、诈骗罪

【解析】甲虽实施了欺骗行为，套取了单位的“劳务费”5万元，但其主观上不具有非法占有的目的，因此其行为虽属不当，但并不成立诈骗罪，亦不成立贪污罪。因此，A、B两项错误；

程某在知情的前提下为甲提供了帮助，其主观上也不具有非法占有的目的，因此其行为也不成立任何犯罪。因此，C、D两项也错误。

10．朱某系某县民政局副局长，率县福利企业年检小组到同学黄某任厂长的电气厂年检时，明知该厂的材料有虚假、残疾员工未达法定人数，但朱某以该材料为准，使其顺利通过年检。为此，电气厂享受了不应享受的退税优惠政策，获取退税300万元。黄某动用关系，帮朱某升任民政局局长。检察院在调查朱某时发现，朱某有100万元财产明显超过合法收入，但其拒绝说明来源。在审查起诉阶段，朱某交代100万元系在澳门赌场所赢，经查证属实。

关于朱某100万元财产的来源，下列分析正确的是：

A．其财产、支出明显超过合法收入，这是巨额财产来源不明罪的实行行为

B．在审查起诉阶段已说明100万元的来源，故不能以巨额财产来源不明罪提起公诉

C．在澳门赌博，数额特别巨大，构成赌博罪

D．作为工作人员，在澳门赌博，应依属人管辖原则追究其赌博的刑事责任

【答案】B

【知识点】巨额财产来源不明罪；赌博罪

【解析】巨额财产来源不明罪表现为财产、支出明显超过合法收入，差额巨大，在有关机关责令行为人说明其来源时，行为人不能说明来源。财产、支出明显超过合法收入并不是本罪的实行行为，只是本罪的前提条件(行为状况)，A错误。

赌博罪是指以营利为目的聚众赌博、以赌博为业的行为。朱某虽然存在赌博行为，但是，本题中朱某的行为不满足“聚众赌博”或者“以赌博为业”的要件，故不构成赌博罪，C错误。既然朱某的行为不构成赌博罪，自然无需启动刑事诉讼程序来追究其刑事责任，因而也就谈不上依据属人管辖原则追究朱某刑事责任的问题，D错误。