2010年司法考试真题卷二答案及解析（1）

希赛网为大家整理了2010年司法考试真题答案及解析，以下为卷二第一部分。

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。

1、“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥习惯法（_____的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（______的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（______的罪刑法定）。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？

A.事前——成文——确定——严格

B.事前——确定——成文——严格

C.事前——严格——成文——确定

D.事前——成文——严格——确定

【答案】D

【解析】本题考查罪刑法定原则。

罪刑法定原则的内容主要有以下四个：（1）禁止溯及既往，即事前的罪刑法定。事前的罪刑法定要求犯罪及其刑罚必须在行为前预先规定，对某种行为进行定罪量刑，只能以该行为发生时有效的刑法为依据。（2）排斥习惯法，即成文的罪刑法定。成文的罪刑法定意味着刑法的渊源只能是成文法，刑事司法只能适用成文法，不能适用习惯法。（3）禁止类推解释，即严格的罪刑法定。严格的罪刑法定要求合理地解释刑法，其目的是对刑罚权进行限制，对于法律无明文规定的行为不能通过类推解释来进行处罚，但刑法上不禁止适用扩大解释。（4）刑罚法规的适当，即确定的罪刑法定。确定的罪刑法定是指在刑罚的种类上采用相对的不定期刑，包括刑法的明确性、禁止处罚不当处罚的行为、禁止不确定刑三方面内容。因此题干的空格对应的内容分别为：事前、成文、严格、确定，D选项正确，ABC选项错误。

2、看守所值班武警甲擅离职守，在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A.甲主观上是过失，乙是故意

B.甲、乙是事前无通谋的共犯

C.甲构成私放在押人员罪

D.乙不构成脱逃罪

【答案】A

【解析】本题考查私放在押人员罪、脱逃罪的构成要件。

A项：从题干中可知甲主观上是过失，乙是故意。

B项：共同犯罪要求行为人之间有共同故意，甲乙之间无共同故意，不存在共同犯罪之说。

C项：《刑法》第400条：【私放在押人员罪;失职致使在押人员脱逃罪】司法工作人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑；司法工作人员由于严重不负责任，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脱逃，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。注意：私放在押人员罪罪的主观方面为故意，过失不构成此罪，因此C项说法错误。但值得注意的是失职致使在押人员脱逃罪，此罪在主观上要求行为人具有过失即可，但要求造成严重后果，本题中，值班武警甲擅离职守，致使在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回，甲主观上存在过失，但并未造成严重后果，因此甲也不构成失职致使在押人员脱逃罪。

D项：在押的犯罪嫌疑人乙主观上基于脱逃的故意，客观上实施了脱逃的行为，虽然刚跑到监狱外的树林即被抓回，但该罪为行为犯，其行为符合脱逃罪的构成要件，只要实施脱逃的行为即成立既遂，D选项错误。

3、关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的？

A.甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系

B.甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系

C.甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系

D.甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系

【答案】D

【解析】本题考查刑法上的因果关系。

A项：根据因果关系认定的条件说，当行为与结果之间存在着引起与被引起的条件关系时，前者就是后者的原因。甲开枪射击乙，乙躲闪而击中乙身后的丙。虽然甲主观上不存在杀害或者伤害丙的故意，但甲开枪的行为引起了丙被射中的后果，导致了丙的死亡，因此甲的行为与丙死亡的结果之间具有因果关系，A选项错误，不当选。

B项：实施的行为必须有造成危害结果的现实可能性，即指某种行为的实施能够成为存在使危害结果发生的客观依据，这是认定行为与结果之间存在因果关系的前提条件。该选项中，甲追赶小偷乙，甲的行为具备正当性，不具备使危害结果发生的客观依据，因此甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系，B选项错误，不当选。

C项：该项考查二重的因果关系理论，依据合法则的条件说，甲、乙二者的行为合法则地竞合在一起导致了丙的死亡，甲、乙的行为与丙的死亡之间均具有因果关系，C选项错误，不当选。

D项：该项考查在因果关系发展进程中，介入第三人行为的情况。在因果关系发展进程中的发展进程中，如果介入了第三者的行为、被害人的行为或行为人的其他行为，则应通过考察行为人的行为导致结果发生的可能性大小、介入情况对结果发生的作用大小、介入情况的异常性大小等，判断前行为与结果之间是否存在因果关系。异常的、独立发生作用的介入因素可以阻断现行行为与结果之间的因果关系。D选项中，丙开枪杀死乙属于异常、独立发生作用的介入因素，阻断了甲杀人行为与结果之间的因果关系，因此甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系，D选项正确。

4、甲（十五周岁）的下列哪一行为成立犯罪？

A.春节期间放鞭炮，导致邻居失火，造成十多万元财产损失

B.骗取他人数额巨大财物，为抗拒抓捕，当场使用暴力将他人打成重伤

C.受意图骗取保险金的张某指使，将张某的汽车推到悬崖下毁坏

D.因偷拿苹果遭摊主喝骂，遂掏出水果刀将其刺成轻伤

【答案】B

【解析】

本题考查已满十四周岁不满十六周岁应负刑事责任的八种犯罪行为。《刑法》第17条第2款规定：“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”

A项的情形属于失火行为，C项情形属于故意毁坏财物的行为，15岁的未成年人对于上述两种行为均不承担刑事责任，因此A、C选项中，甲均不成立犯罪，B选项中，甲骗取他人数额巨大财物，为抗拒抓捕，当场使用暴力将他人打成重伤，甲对于造成他人重伤的结果应承担刑事责任，构成故意伤害罪，D选项中，甲偷拿苹果遭摊主喝骂，遂掏出水果刀将其刺成轻伤，因并未造成重伤，没有构成故意伤害罪，因此不构成犯罪，D选项不当选。

5、甲与一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消杀人恶念，将菜倒掉。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的？

A.犯罪预备

B.犯罪预备阶段的犯罪中止

C.犯罪未遂

D.犯罪实行阶段的犯罪中止

【答案】B

【解析】本题考查犯罪未完成形态。

A、B两项：《刑法》第22条第1款规定：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。犯罪预备的构成要件有以下几点：（1）主观上是为了实行犯罪。（2）客观上为了犯罪制造了犯罪条件。（3）事实上未着手实施犯罪的行为。（4）未能实施犯罪行为是由于行为人意志以外的原因。第23条第1款规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。由此可知，乙的行为是犯罪预备阶段的犯罪中止，A项说法错误，B项说法正确。

C项：《刑法》第22条第1款规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。着手行为应当是对法益具有紧迫的危险的行为，本题中行为人的行为并无侵犯法益的紧迫危险，尚处于犯罪预备阶段，因此C项说法错误。

D项：理由同C项，行为人的行为处于预备阶段，尚未进入实行阶段，犯罪实行阶段的犯罪中止也就无从谈起。

6、关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？

A.甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处

B.甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪

C.交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪

D.公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪

【答案】C

【解析】本题考查共同犯罪的构成要件、共同犯罪与身份。

A项：共同犯罪的成立在主观上要求必须有共同故意，共同过失的，不构成共同犯罪。A项说法错误，不当选。

B项：事前无通谋的窝藏、包庇行为，以及事前无通谋的掩饰、隐瞒犯罪所得及收益的行为，不成立共犯。如果事前有通谋，则成立相关犯罪的共犯。B选项中，甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物，甲的行为属于事前无通谋的窝藏、包庇行为，因此甲乙二人不成立共犯，B选项错误，不当选。

C项：《刑法》第198条第4款规定，保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。甲是保险事故的鉴定人，故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论，甲、乙的行为构成保险诈骗罪的共犯，因此C选项正确。

D项：《刑法》第417条规定，有查禁犯罪活动职责的机关工作人员，向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子逃避处罚的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。公安人员甲是有查禁犯罪活动职责的机关工作人员，其给犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚，甲的行为符合该罪的构成要件，即甲构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。注意：对于教唆、帮助行为刑法单独规定为犯罪的，就不再以共犯论处。因此甲乙二人不构成共同犯罪，D选项错误。

7、甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？

A.属于正当防卫

B.属于紧急避险

C.属于防卫过当

D.属于故意杀人

【答案】D

【解析】本题考查正当防卫和紧急避险的相关知识。

A项：《刑法》第20条第1款规定，“为了使、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”相互斗殴的参与者，其主观上具有不法侵害的故意，客观上实施了相互侵害的行为，在此种的情况下，由于行为人主观上不具有防卫意图，不符合正当防卫的构成要件，其行为不构成正当防卫，A项说法错误。

B项：如A项所说，甲的行为不构成正当防卫，因此其行为也是防卫过当。

C项：《刑法》第21条规定，“为了使、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。”本题中，甲主观上没有避险意图，客观上也没有损害第三人的合法权益，因此不属于紧急避险，B项说法错误。

D项：甲用木棒击中乙头部导致了乙的死亡且无其他犯罪排除事由，其行为构成故意杀人罪，D项说法正确。

8、关于累犯，下列哪一判断是正确的？

A.甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯

B.甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯

C.甲犯危害安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。甲成立累犯

D.对累犯可以从重处罚

【答案】B

【解析】本题考查累犯。

A项：《刑法》第65条第1款规定，“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。”由此可知成立一般累犯，必须具备以下几个条件：1.主观方面，前后两罪都是故意犯罪。2.刑罚方面，前后罪均被判处有期徒刑以上刑罚。3.时间方面，后罪的发生必须是在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后的5年以内。并且此处的刑罚执行完毕是指主刑执行完毕，附加刑是否执行完毕与累犯的成立无关。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪，首先，从该选项无法确定后罪是否为故意犯罪，其次，甲犯罪的时间为附加刑执行完毕后五年内，无法确定其有期徒刑是否已经执行完毕超过五年，因此，从选项给出的条件来说，我们无法确定甲是否成立累犯，A项说法错误。

B项：《刑法》第65条第2款规定：“前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。”甲再次犯罪的时间为假释考验期满之日起五年内，且该罪为故意犯罪的重罪，满足累犯的条件，因此甲成立累犯，B项说法正确。

C项：《刑法》第66条规定，“危害安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。”首先，甲再次犯罪的时间为刑罚执行完毕五年后，不成立一般累犯。其次，甲的再次犯罪行为不属于危害安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的犯罪，也不构成特别累犯。因此，甲不成立累犯，C项说法错误。

D项：该项考查考生对法条的记忆精准度，《刑法》第65条第1款规定，对累犯应当从重处罚，而非“可以”从重处罚。D项说法错误，不当选。

9、甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。一月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？

A.应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑

B.应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行

C.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产

D.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时摔伤流产

【答案】A

【解析】本题考查审判的时候怀孕的妇女的认定及其刑罚适用。

《刑法》第49条规定，“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”“审判的时候”，这个时间段应当包括从犯罪嫌疑人、被告人被采取羁押措施开始到判决确定，“怀孕”是指一种自然状态，只要犯了罪的妇女在羁押期间怀孕或者怀过孕，不论怀孕是否违反计划生育政策、是否分娩、是否流产，也不论是否是出于非法目的、是否通过不正当手段达到怀孕状态，一律不得适用死刑。因此，在羁押期间流产的，仍属于“审判的时候怀孕的妇女”。由此可判断A项说法正确，其他三项说法错误。

10、关于减刑，下列哪一选项是正确的？

A.减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子

B.对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性

C.被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年

D.对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准

【答案】C

【解析】本题考查减刑制度。

A项：该项考查减刑的适用条件。《刑法》第78条规定：“被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑;有下列重大立功表现之一的，应当减刑……”，A项说法错误，不当选。

B项：《较高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》中规定了减刑的幅度和限度，但没有限制减刑的次数。该项说法无法律依据，说法错误。

C项：《较高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第8条规定：“被判处无期徒刑的罪犯在刑罚执行期间，符合减刑条件的，执行二年以上，可以减刑。减刑幅度为：确有悔改表现或者有立功表现的，可以减为二十二年有期徒刑；确有悔改表现并有立功表现的，可以减为二十一年以上二十二年以下有期徒刑；有重大立功表现的，可以减为二十年以上二十一年以下有期徒刑；确有悔改表现并有重大立功表现的，可以减为十九年以上二十年以下有期徒刑。无期徒刑罪犯减为有期徒刑后再减刑时，减刑幅度依照本规定第六条的规定执行。两次减刑间隔时间不得少于二年。罪犯有重大立功表现的，可以不受上述减刑起始时间和间隔时间的限制。”由规定可知C项说法正确。

D项：《刑法》第79条规定：“对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。”由法条可知报请高级法院核准的说法错误，D项错误。