2012年司法考试真题卷二答案及解析（9）

希赛网为大家整理了2012年司法考试真题答案及解析，以下为卷二第九部分。

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含51—85题，每题2分，共70分。

81、田某认为区人社局记载有关他的社会保障信息有误，要求更正，该局拒绝。田某向法院起诉。下列哪些说法是正确的？

A.田某应先申请行政复议再向法院起诉

B.区人社局应对拒绝更正的理由进行举证和说明

C.田某应提供区人社局记载有关他的社会保障信息有误的事实根据

D.法院应判决区人社局在一定期限内更正

【答案】BC

【知识点】政府信息公开行政诉讼相关制度

【解析】

选项A考查政府信息公开案件中行政复议与行政诉讼的关系。公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。因此，田某与人社局之间的行政争议并不属于法律法规规定行政复议前置的范围，A选项错误。

选项B考查政府信息公开诉讼中被告的举证责任。被告拒绝向原告提供政府信息的，应当对拒绝的根据以及履行法定告知和说明理由义务的情况举证，B选项正确，

选项C考查政府信息公开诉讼中原告的举证责任。原告起诉被告拒绝更正政府信息记录的，应当提供其向被告提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据，C选项正确。

选项D考查政府信息公开诉讼的裁判。告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的，人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的，判决其转送有权更正的行政机关处理。D项中作出何种判决仍然要视情况而定，D选项错误。

82、村民甲带领乙、丙等人，与造纸厂协商污染赔偿问题。因对提出的赔偿方案不满，甲、乙、丙等人阻止生产，将工人李某打伤。公安局接该厂厂长举报，经调查后决定对甲拘留15日、乙拘留5日，对其他人未作处罚。甲向法院提起行政诉讼，法院受理。下列哪些人员不能成为本案的第三人？

A.丙

B.乙

C.李某

D.造纸厂厂长

【答案】AD

【知识点】行政诉讼第三人

【解析】

公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。人民法院判决第三人承担义务或者减损第三人权益的，第三人有权依法提起上诉。行政处罚案件中，通常存在两种类型的第三人：（一）行政处罚案件中的受害人或加害人。一方起诉，一方没有起诉，没有起诉的一方为第三人；（二）行政处罚案件中的共同被处罚人。一方起诉，一方没有起诉，没有起诉的一方为第三人。根据题干，乙为共同被处罚人，李某为受害人，AD选项应选，BC选项不应选。

83、区公安分局以涉嫌故意伤害罪为由将方某刑事拘留，区检察院批准对方某的逮捕。区法院判处方某有期徒刑3年，方某上诉。市中级法院以事实不清为由发回区法院重审。区法院重审后，判决方某无罪。判决生效后，方某请求赔偿。下列哪些说法是错误的？

A.区检察院和区法院为共同赔偿义务机关

B.区公安分局为赔偿义务机关

C.方某应当先向区法院提出赔偿请求

D.如区检察院在审查起诉阶段决定撤销案件，方某请求赔偿的，区检察院为赔偿义务机关

【答案】AB

【知识点】刑事司法赔偿的赔偿义务机关

【解析】

A选项考查刑事司法赔偿的赔偿义务机关。再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。据此可知，本案的赔偿义务机关应为区法院。因此，A选项和B选项错误，均应选。

C选项考查刑事司法赔偿程序。赔偿请求人要求赔偿，应先向赔偿义务机关提出赔偿请求。因此，C选项正确，不应选。

D选项考查刑事司法赔偿的赔偿义务机关。对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。据此，区检察院应为赔偿义务机关。因此，D选项正确，不应选。

84、规划局认定一公司所建房屋违反规划，向该公司发出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日内拆除房屋。到期后，该公司未拆除所建房屋，该局发出《关于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日内自动拆除，否则将依法强制执行。下列哪些说法是正确的？

A.《拆除所建房屋通知》与《关于限期拆除所建房屋的通知》性质不同

B.《关于限期拆除所建房屋的通知》系行政处罚

C.公司可以对《拆除所建房屋通知》提起行政诉讼

D.在作出《拆除所建房屋通知》时，规划局可以适用简易程序

【答案】AC

【知识点】行政处罚与行政强制执行

【解析】

A、B、C三个选项考查考查行政处罚与行政强制执行的区分。《拆除所建房屋通知》属于行政处罚，《关于限期拆除所建房屋的通知》属于行政强制执行的催告程序。因此，A选项和C选项正确，B选项错误。

D选项考查行政处罚简易程序。行政处罚简易程序仅限于对公民处以50以下、对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告的行政处罚，D选项错误。

85、法院应当受理下列哪些对政府信息公开行为提起的诉讼？

A.黄某要求市政府提供公开发行的2010年市政府公报，遭拒绝后向法院起诉

B.某公司认为工商局向李某公开的政府信息侵犯其商业秘密向法院起诉

C.村民申请乡政府公开财政收支信息，因乡政府拒绝公开向法院起诉

D.甲市居民高某向乙市政府申请公开该市副市长的兼职情况，乙市政府以其不具有申请人资格为由拒绝公开，高某向法院起诉

【答案】BCD

【知识点】政府信息公开诉讼受案范围

【解析】

A选项考查政府信息公开诉讼不予受理的案件。“要求行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物，行政机关予以拒绝的。”属于不予受理的范围。A选项错误。

B选项、C选项和D选项考查政府信息公开诉讼受理的案件。公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理：（一）向行政机关申请获取政府信息，行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的；（二）认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的；（三）认为行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私的；（四）认为行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确，要求该行政机关予以更正，该行政机关拒绝更正、逾期不予答复或者不予转送有权机关处理的；（五）认为行政机关在政府信息公开工作中的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。因此，BCD三个选项正确。

三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含86—100题，每题2分，共30分。

86、甲在国外旅游，见有人兜售高仿真人民币，用1万元换取10万元假币，将假币夹在书中寄回国内。（事实一）关于事实一的分析，下列选项正确的是：

A.用1万元真币换取10万元假币，构成购买假币罪

B.扣除甲的成本1万元，甲购买假币的数额为9万元

C.在境外购买人民币假币，危害我国货币管理制度，应适用保护管辖原则审理本案

D.将假币寄回国内，属于走私假币，构成走私假币罪

【答案】AD

【知识点】购买假币罪、罪数形态、刑法效力范围

【解析】

A项，甲名为用1万元真币“换取”假币，其实质上购买假币，故说法正确。B项，甲行为侵害的法益是金融管理秩序，其所购买假币的数额就是犯罪数额，不存在扣除成本的问题，该说法错误。C项，《刑法》第8条所规定的保护管辖，仅适用于外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国或者公民犯罪的情形。甲是中国公民，对其应适用《刑法》第7条关于属人管辖的规定。D项，甲将假币寄回国内的行为，构成走私假币罪，与购买假币之间没有牵连关系。因为甲的两个行为分别侵害了金融管理秩序、海关监管制度，应当成立数罪，而不能成立牵连犯。

87、赵氏调味品公司欲设加盟店，销售具有注册商标的赵氏调味品，派员工赵某物色合作者。甲知道自己不符加盟条件，仍找到赵某送其2万元真币和10万元假币，请其帮忙加盟事宜。赵某与甲签订开设加盟店的合作协议。（事实二）关于事实二的定性，下列选项正确的是：

A.甲将2万元真币送给赵某，构成行贿罪

B.甲将10万假币冒充真币送给赵某，不构成诈骗罪

C.赵某收受甲的财物，构成非工作人员受贿罪

D.赵某被甲欺骗而订立合同，构成签订合同失职被骗罪

【答案】BC

【知识点】非工作人员受贿罪

【解析】

A项，甲将2万元真币送给赵某，构成对非工作人员行贿罪，而非(对工作人员所实施的)行贿罪。A项说法错误。B项，甲将10万元假币冒充真币送给赵某，其行为、故意都符合对非工作人员行贿罪的特征，不能评价为诈骗罪。B项正确。C项，赵某不具有工作人员的主体资格，其收受他人财物，妨害公司管理制度的，应构成非工作人员受贿罪。C项正确。D项，由于《刑法》第167条签订、履行合同失职被骗罪的主体是国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，而赵某不具有这一主体资格，因而不构成该罪。D项说法错误。

88、甲加盟后，明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂，但因该产品畅销，便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖，前后共卖出5万多元“一滴香”。（事实三）关于事实三的定性，下列选项正确的是：

A.在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标，构成假冒注册商标罪

B.因“一滴香”含有害人体的添加剂，甲构成销售有毒、有害食品罪

C.卖出5万多元“一滴香”，甲触犯销售伪劣产品罪

D.对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为，应数罪并罚

【答案】ABC

【知识点】罪数形态、法条竞合

【解析】

A项在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标，构成假冒注册商标罪。根据较高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第69条的规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：(1)非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上的;(2)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的;(3)其他情节严重的情形。故A项正确。B项甲销售的食品中含有对人体有害的添加剂，其应当构成销售有毒、有害食品罪。B项正确。C项甲销售伪劣产品，犯罪金额是5万元，符合《刑法》第140条的规定，构成销售伪劣产品罪。C项正确。D项对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为，不应数罪并罚。根据2011年1月10日较高人民法院、较高人民检察院、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第16条的规定，行为人实施侵犯知识产权犯罪，同时构成生产、销售伪劣商品犯罪的，依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。D项错误。

89、张某到加盟店欲批发1万元调味品，见甲态度不好表示不买了。甲对张某拳打脚踢，并说“涨价2000元，不付款休想走”。张某无奈付款1.2万元买下调味品。（事实四）。关于事实四甲的定性，下列选项正确的是：

A.应以抢劫罪论处

B.应以寻衅滋事罪论处

C.应以敲诈勒索罪论处

D.应以强迫交易罪论处

【答案】D

【知识点】强迫交易罪

【解析】

强迫交易罪在客观方面表现为以暴力、威胁手段强行和他人从事交易活动的行为，其手段是暴力、威胁。暴力，是指殴打、捆绑、强拉硬拽等损害他人人身健康安全的行为，暴力不限于直接针对人身实施;暴力致人伤残的，只能限于轻伤范围，不包括杀害、重伤行为在内，以杀害重伤等方式强买强卖商品的，构成故意杀人、故意伤害或抢劫罪，不构成本罪。同时，暴力应当是最广义的暴力，其程度较为轻微，不需要达到抢劫罪中足以压制被害人反抗的程度。由于本罪是扰乱市场秩序罪，暴力行为使被害人反抗存在一定困难时，即为已足。在本题中，甲对被害人使用的暴力在程度上较低，没有达到足以压制被害人反抗的程度，交易客观存在，且交易的财物、对价关系基本合理，故对甲应定强迫交易罪，ABC项错误。

90、甲以银行定期存款4倍的高息放贷，很快赚了钱。随后，四处散发宣传单，声称为加盟店筹资，承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息。甲从社会上筹得资金1000万，高利贷出，赚取息差。（事实五）关于事实五的定性，下列选项正确的是：

A.以同期银行定期存款4倍的高息放贷，构成非法经营罪

B.甲虽然虚构事实吸纳巨额资金，但不构成诈骗罪

C.甲非法吸纳资金，构成非法吸收公众存款罪

D.对甲应以非法经营罪和非法吸收公众存款罪进行数罪并罚

【答案】BC

【知识点】非法吸收公众存款罪、非法经营罪、诈骗罪的界限

【解析】

非法吸收公众存款具有以下特点：(1)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；(2)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；(3)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；(4)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。甲声称为加盟店筹资，承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息，实际上是以类似于投资入股的方式非法吸收资金，构成非法吸收公众存款罪，不构成诈骗罪，也不构成非法经营罪，当然就谈不上数罪并罚问题。故BC项正确。